Как следует из материалов дела, истец в порядке ст. 16 ФЗ «Об электроэнергетике» письмом от 12 мая 2003 г., исх. № 38, направил в адрес ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» проект договора, предусматривающий оказание с 1 июля 2003 г. системным оператором услуг по оперативно-диспетчерскому управлению на возмездной основе.
Письмом от 26 мая 2003 г. ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» отказалось заключить договор с истцом, указав на то, что истцом не заключен договор с ОАО «РАО ЕЭС России».
28 января 2005 г. Комиссией Федеральной антимонопольной службы РФ по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства было выдано ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» предписание № АГ/817 о прекращении со стороны ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» нарушений антимонопольного законодательства в отношении ЗАО «МЭК-В» и об обязании заключить договор на оказание услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике.
30 марта 2005 г. истцом получен договор № ДУ-Ц-32-05 на оказание услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, подписанный со стороны ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС».
Таким образом, ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС», не имея правовых оснований, необоснованно отказывалось в период с 1 июля 2003 г. по 30 марта 2005 г. заключить договор на оказание услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с истцом.
Судом апелляционной инстанции установлено, что на момент обращения истца к ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» с предложением заключить договор ЗАО «МЭК-В» имело статус участника ФОРЭМ на основании Постановления Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 24 апреля 2002 г. № 23/14 «О включении ЗАО «МЭК-В» в Перечень коммерческих организаций-субъектов федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности), тарифы на электрическую энергию (размер платы за услуги) для которых устанавливаются Федеральной энергетической комиссией Российской Федерации».
Согласно п. 15 Правил оптового рынка (в ред. Постановления Правительства РФ от 15 апреля 2005 № 219) организации, получившие в порядке, установленном Правительством РФ, статус субъекта оптового рынка на основании решений федерального органа исполнительной власти в области регулирования тарифов до даты вступления в силу настоящих Правил являются участниками регулируемого сектора и имеют право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической энергии в любом из секторов оптового рынка.
Таким образом, с 1 июня 2002 года ЗАО «МЭК-В» получило статус субъекта ФОРЭМ и имеет право осуществлять свою уставную регулируемую деятельность по покупке электроэнергии на ФОРЭМ и продаже ее на розничном рынке потребителям Воронежской области. Воронежская РЭК с третьего квартала согласовывала балансы на электроэнергию для ЗАО «МЭК-В» как субъекта ФОРЭМ. В соответствии с Постановлением ФЭК РФ № 23/14, во исполнение Постановления Правительства РФ № 643 20 ноября 2003 года НП «АТС» выдало ЗАО «МЭК-В» - свидетельство о внесении его в Реестр субъектов оптового рынка электроэнергии под номером 1.000162, что свидетельствует о том, что ЗАО «МЭК-В» полноправный субъект оптового рынка электроэнергии.
В соответствии с ч. 2 ст. 16 ФЗ «Об электроэнергетике» заключение договоров оказания услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике между субъектами электроэнергетики и системным оператором является обязательным для обеих сторон, при этом системный оператор не вправе отказать в заключении такого договора. Договор оказания данных услуг заключается субъектами оптового рынка до заключения ими договора оказания услуг по передаче электрической энергии с организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью.
Поскольку ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» имеет статус системного оператора Единой энергетической системы России, истец и ответчик обязаны были заключить договор на оказание услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике.
Основываясь на данных положениях, а также на иных материалах дела, Девятый Арбитражный суд постановил: решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 августа 2005 г. по делу № А40-31534/05-61-273 изменить.
Изложить резолютивную часть в следующей редакции: взыскать с ОАО «СО-ЦДУ ЕЭС» в пользу ЗАО «МЭК-В» 76691931,83 руб. убытков, а также судебные расходы истца в сумме 100000,00 руб., а также расходы по госпошлине по апелляционной жалобе в размере 850 руб. В остальной части отказать. В иске к ОАО «Воронежэнерго» отказать[58].
Покупатель электрической энергии, кроме того, должен обеспечить технологическое присоединение своего энергопринимающего устройства (энергетической установки) к соответствующей электрической сети на основе отдельного договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающего устройства (энергетической установки) к электрической сети, который не может включать в свой предмет оказание услуг по передаче электрической энергии. Указанный договор также является публичным (п. 1 ст. 26 ФЗ «Об электроэнергетике»).
Что касается регулируемого сектора, то, по мнению С.А. Свиркова, в нем могут быть заключены следующие виды договоров. Первой разновидностью являются «двусторонние прямые договоры в регулируемом секторе оптового рынка. В литературе отмечается, что предоставление такой возможности соответствует интересам в первую очередь крупного энергоемкого бизнеса.
Участники оптового рынка, подписавшие договор о присоединении к торговой системе, осуществляют реализацию (приобретение) электроэнергии в регулируемом секторе и на основании трехсторонних договоров, заключаемых при участии ЦФР. По такому договору продавец обязуется поставлять электрическую энергию в регулируемый сектор, а покупатель - принимать электрическую энергию в регулируемом секторе и оплачивать продавцу ее стоимость. При этом ЦФР обязуется оказывать участникам оптового рынка услугу, в содержание которой входят формирование плановой и фактической схем платежей, направление участнику регулируемого сектора счета-извещения или счета-требования, посредством которого производится окончательный расчет за фактический объем электрической энергии и мощности, поставленный (купленный) по договору в расчетном периоде (равном одному календарному месяцу)»[59].
Помимо этого, в регулируемом секторе применяются двусторонние договоры комиссии и поставки, заключаемые продавцами и покупателями с ЗАО ЦФР, выступающим в указанных договорах соответственно в качестве комиссионера и поставщика (покупателя). Данная схема во многом напоминает торговлю электроэнергией по результатам отбора ценовых заявок покупателей и продавцов электрической энергии. Принципиальным отличием этих систем является то, что продажа электрической энергии в регулируемом секторе осуществляется по ценам, установленным Федеральной службой по тарифам.
Необходимо отметить, что в соответствии с п. 50 Правил оптового рынка с 1 января 2007 г. по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке электрическая энергия поставляется в следующих долях от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в утвержденном в установленном порядке в 2006 году прогнозном балансе на 2007 год с учетом положений п. 52 Правил оптового рынка (базовый прогнозный объем электрической энергии) и предусмотренных Правилами оптового рынка особенностей формирования объемов электрической энергии для поставки населению:
с 1 января по 30 июня 2007 г. - от 90 до 95 процентов;
с 1 июля по 31 декабря 2007 г. - от 85 до 90 процентов;
с 1 января по 30 июня 2008 г. - от 80 до 85 процентов;
с 1 июля по 31 декабря 2008 г. - от 70 до 75 процентов;
с 1 января по 30 июня 2009 г. - от 65 до 70 процентов;
с 1 июля по 31 декабря 2009 г. - от 45 до 50 процентов;
с 1 января по 30 июня 2010 г. - от 35 до 40 процентов;
с 1 июля по 31 декабря 2010 г. - от 15 до 20 процентов.
С 1 января 2011 г. электрическая энергия в полном объеме (за исключением объемов электрической энергии для поставки населению) поставляется по свободным (нерегулируемым) ценам. Это положение Правил оптового рынка прямо корреспондирует норме ст. 6 ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период», в которой сказано, как уже отмечалось, что становление основ функционирования свободных оптового и розничных рынков электрической энергии и мощности завершается до 1 января 2011 г.
Помимо двух основных секторов торговля электрической энергией и мощностью на оптовом рынке осуществляется с использованием следующих механизмов:
- торговля электрической энергией в объемах, соответствующих отклонениям, по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым по соглашению сторон в двусторонних договорах (свободные договоры купли-продажи отклонений);
- торговля электрической энергией по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора заявок поставщиков и участников с регулируемым потреблением, осуществляемого не позднее чем за час до поставки электрической энергии в целях формирования сбалансированного режима производства и потребления электрической энергии (конкурентный отбор заявок для балансирования системы);
- торговля электрической энергией и мощностью по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке на территориях, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка;
- торговля электрической энергией и (или) мощностью по регулируемым ценам (тарифам) в целях компенсации потерь электрической энергии (мощности), а также в целях обеспечения совместной работы ЕЭС России и энергетических систем иностранных государств.
После изменений в Правилах оптового рынка, внесенных Постановлениями Правительства РФ от 28 июня 2008 г. № 476 «О внесении изменений в некоторые Постановления Правительства Российской Федерации по вопросам организации конкурентной торговли генерирующей мощностью на оптовом рынке электрической энергии (мощности)»[60] и от 30 июля 2009 г. № 626 «О внесении изменений в акты Правительства РФ по вопросам формирования перспективного источника средств на оплату услуг по формированию технологического резерва мощностей по производству электрической энергии»[61] установлены особые механизмы торговли мощностью на оптовом рынке: