Протоколы позволяют контролировать соблюдение процессуальных правил. По этим документам прокурор, судья и суд могут судить о законности и качестве проведенного предварительного следствия и дознания. Протокол следственного действия составляется следователем, дознавателем. В этом процессе может оказывать содействие помощник следователя, стажер.
В целях более детального и объективного отражения хода и результатов следственного действия могут применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видео запись. По общему правилу протокол составляется в ходе следственного действия. Но он может быть изготовлен и непосредственно после его окончания по памяти, черновым записям, стенограмме. Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств (напечатан на машинке, набран на компьютере).
В протоколе указываются:
1) его наименование (протокол допроса свидетеля, протокол задержания и т.п.);
2) место производства следственного действия (город, село, поселок городского типа, деревня с указанием района, области или республики, куда они входят, улица, дом, квартира и т.д.);
3) дата и время его начала и окончания с точностью до минуты;
4) должность, звание, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
5) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.
Из последнего правила есть одно исключение. При необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвует потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные о его личности.
Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с УПК их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия. Эта запись удостоверяется подписями участников следственных действий.
В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились. В протоколе предъявления для опознания лица указывается, что перед его началом опознаваемому было предложено занять любое место среди предъявляемых лиц. В протоколе обыска отмечается, что лицам, участвующим и присутствующим при его производстве, разъяснено право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу их проведения, подлежащие обязательному занесению в протокол.
В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств. В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены. В этом же документе отражаются и полученные результаты применения технических средств1.
В протоколе описываются выявленные при производстве следственного действия существенные для данного уголовного дела обстоятельства. В него заносятся также заявления лиц, участвовавших в следственном действии.
После изготовления протокола он предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии, с тем, чтобы они лично убедились в соответствии записей объективной реальности. При этом указанным лицам разъясняется их право делать замечания, подлежащие внесению в протокол. По ознакомлении с протоколом лицам, участвующим в следственном действии, задается вопрос, есть ли какие-либо замечания, дополнения и исправления. Все замечания, а также дополнения и исправления должны быть внесены в протокол, оговорены и удостоверены подписями этих лиц.
Протокол подписывается следователем, дознавателем и лицами, участвующими в следственном действии.
Если в ходе следственного действия велась стенографическая запись, составлялись чертежи, планы, схемы, то они прилагаются к протоколу. Если осуществлялось фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись- к протоколу прилагаются негативы и снимки, диапозитивы, киноленты, фонограммы и видео записи.
1.3. Участие понятых в следственных действиях
Понятой - не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия.
Кодекс устанавливает, что следственные действия производятся с участием понятых (не менее двух) и без их участия. С участием понятых производятся и предъявление для опознания.
В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. При невозможности использования их следователь вносит соответствующую запись в протокол и поясняет почему это нельзя было сделать. Во всех случаях производства следственного действия без участия понятых в протоколе следственного действия делается запись об их отсутствии с указанием причин принятия такого решения1.
Перед началом следственного действия следователь, дознаватель в соответствии с частью пятой ст.164 УПК разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные ст.60 УПК. Цель следственного действия обозначается для того, чтобы понятые понимали суть происходящего.
Для надлежащего выполнения своей функции понятым разъясняется их право:
1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол;
2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого они участвовали;
3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокурора, ограничивающие их права.
Понятым разъясняется их ответственность. Главное не разглашать данные предварительного расследования, если они были об этом предупреждены заранее в порядке, предусмотренном ст.161 УПК. При этом поясняется, что за разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст.310 УК РФ.
Глава 2. Обыск как следственное действие
2.1. Судебный порядок получения разрешения
на производство обыска
Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен Конституцией РФ.
В УПК в ст. 165 судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен в случаях, указанных п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29. В их число входят:
- производство осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;
- производство обыска и (или) выемки в жилище;
- производство личного обыска;
- производство выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;
- наложение ареста на корреспонденцию и выемки ее в учреждениях связи;
- наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;
- контроль и запись телефонных и иных переговоров.
Судебному порядку получения разрешения на производство обыска предшествует вынесение следователем, дознавателем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о проведениях следственного действия. В постановлении-ходатайстве должно быть указано следственное действие, а также когда, где, у кого оно проводится и в связи с чем.
Затем следователь, дознаватель должен получить согласие прокурора о возбуждении перед судом ходатайства о проведении обыска.
Если прокурор не возражает против этого, он накладывает на постановлении резолюцию "Согласен", ставит свою подпись и дату. В случае, если прокурор не поддерживает ходатайство, он на постановлении пишет "Не согласен", расписывается и указывает дату1.
В силу п. 10 ч. 2 ст. 37 УПК прокурор вправе и отменить незаконное или необоснованное постановление следователя или дознавателя, руководствуясь при этом правилами, предусмотренными законом.
Ходатайство о производстве обыска подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня.
Ходатайство рассматривается судьей по месту производства предварительного следствия. Ходатайство может рассматриваться судьей и по месту производства следственного действия.
Срок рассмотрения ходатайства - не позднее 24 часов с момента его поступления.
УПК установлен следующий порядок рассмотрения ходатайства.
Участие прокурора, следователя и дознавателя в судебном заседании не обязательно. Но они (отдельно друг от друга или вместе) вправе прибыть в суд и принять участие в судебном заседании с тем, чтобы убедить судью в необходимости производства обыска.
Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.
Постановления о разрешении производства следственного действия составляются судьей по образцам, приведенным в перечне бланков процессуальных документов судебного производства.
Вынесенное постановление направляется лицу, заявившему ходатайство.
Получив постановление судьи о разрешении производства обыска, следователь, дознаватель составляет соответствующее постановление о производстве требуемого следственного действия и приступает к его реализации.
Кодекс, однако, допускает производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска без получения судебного решения. Подобное возможно лишь в исключительных случаях, когда это не терпит отлагательства, как в случае, например, личного обыска задержанного, или когда в ходе выемки появились основания для производства обыска. Производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска в таких ситуациях производится на основании постановления следователя, дознавателя.