Говоря о близости обязательств, возникающих издоговора и из недоговорных отношений, можно с определенными оговорками указатьна способы обеспечения обязательств. Четыре из поименованных в ГК шестиспособов обеспечения - неустойка,
_______________
1См.: Тихомиров Ю.А. Договоры в экономике. М.:Экономика, 1993. С.13
2 Так, ст. 159 ГК 64 прямо предусматривалавозможность возникновения обязательства «непосредственно из акта планированиянародного хозяйства».
залог, поручительство, задаток - возникают, какправило, из договора. Это не относится к двум другим указанным в Кодексеспособам обеспечения обязательств. Имеются в виду удержание, которое возникаетнепосредственно из закона и по правилам, указанным в законе (ст. 359 и 360 ГК),а также банковская гарантия, которая, напротив, основана на одностороннейсделке (ст. 368 ГК). Однако и эти два способа могут иметь целью обеспечитьобязательство стороны, порожденное практически любым договором.
Особый характер договора, и в частности отмеченноевыше двойное значение соответствующего понятия находят более или менееадекватное отражение в структуре кодекса. Интерес в этом смысле представляетпрежде всего старейшая из действующих до сих пор кодификаций - Французскийгражданский кодекс 1804 г. Здесь весь нормативный материал о договорахсодержится в книге третьей - «О различных способах, которыми приобретаетсясобственность», составляя особый титул III - «О договорах или одоговорных обязательствах».
В ст. 1108 этого Кодекса называются четыресущественных для действительности соглашения условия. Сюда отнесены, помимосогласия обязывающейся стороны, ее способность заключить договор, определенныйпредмет, составляющий содержание обязанности, и, наконец, то, что названо те cause licite1. За этим следует то, что можно назвать общей частьюобязательственного права, а затем - отдельные виды обязательств и в их числеотдельные виды договоров.
Отличное от Французского кодекса структурное решениесодержится в Германском гражданском уложении. В нем вначале договоррассматривается в разделе о сделках (ст. 145-157), а затем в качестве одного извидов обязательств (ст. 305-361).
По такой же модели построен один из наиболее современныхкодифицированных актов - Гражданский кодекс Нидерландов. Все, что относится коснованию (causa), помещено в разделе 2 книги 3 («Сделки»). ОдновременноКодекс содержит специальную книгу в томе III, посвященную общим положениямобязательного права, с выделением раздела «Договоры вообще», а наряду с этимкнигу 7 «Особые виды договоров».
На наш взгляд, преимущество системы, используемой вГерманском гражданском уложении и в кодексе Нидерландов, состоит в установлениив необходимых пределах единого для всех сделок, включая договоры, режима.
В данном случае действует обязательное для любойкодификации правило: родовые признаки различных правовых конструкцийцелесообразно закреплять в общих нормах. Тем самым достигается не только«экономия правового регулирования», но и то, что имеет гораздо большеезначение, -необходимое единство самого регулирования. Для правовой кодификациивыделение родовых признаков видовых конструкций имеет, очевидно, значениепрежде всего как основание для замены специальных норм общими там, где в особомрегулировании соответствующих конструкций нет необходимости.
ГК, подобно некоторым другим кодексам, построенным попандектной системе, уделяет договорам определенное место в своей общей части, аравно в разделе, посвященном обязательствам (определенное место они занимают иво всех остальных его разделах).
Заключая договор, стороны должны руководствоватьсяглавой о сделках (имея в виду необходимость соответствия договора условиямдействительности сделок); главами, посвященными общим положениям обобязательствах (они определяют, как должны исполняться договоры, как можетобеспечиваться исполнение и какая ответственность наступает на случай ихнарушения); нормами, посвященными условиям договоров, а также порядку ихзаключения (часть этих норм относится к договорам-сделкам, а остальные - кдоговорам-правоотношениям). В главах, содержащих регулирование отдельных видовдоговоров, идет речь главным образом о договоре-правоотношении, хотя отдельныенормы
______________
1 Последнее было переведено И.С.Перетерским как «дозволенное основание обязательства» (см. соответствующийперевод указанного текста. 1941. С. 256).
относятся к соответствующему договору как к сделке. Все эти нормы носятспециальный характер.
3. РАЗНООТРАСЛЕВЫЕ ДОГОВОРЫ
Наряду с гражданско-правовыми существуют договоры,которые используются за пределами указанной отрасли. Все они являютсясоглашениями, направленными на возникновение набора прав и обязанностей,которые составляют в совокупности правоотношение, порожденное соглашением.
Основыгражданского законодательства 1991 г. (п. 3 ст. 1) предусмотрели, что ксемейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсови охране окружающей среды, представляющим товарно-денежные и иные построенныена равенстве участников имущественные отношения, а также связанные симущественными неимущественные отношения, гражданское законодательствоприменяется в случаях, когда эти отношения не регулируются соответствующимиотраслями (семейным, трудовым и др.). Тем самым был закреплен принципсубсидиарного применения гражданско-правовых норм к указанным отношениям.
Там же (п. 4 ст. 1) содержалосьуказание на то, что к имущественным отношениям, основанным на административномили ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым идругим бюджетным отношениям, гражданское законодательство не применяется, заисключением случаев, предусмотренных законодательством.
Новый Гражданский кодекс выделилтолько одну особенность имущественных отношений, которые находятся за пределамигражданского права. Имеется в виду его п. 3 ст. 2, в силу которого кимущественным отношениям, основанным на административном или ином властномподчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым иадминистративным отношениям, гражданское законодательство не применяется, еслииное не предусмотрено законодательством.
Однако указанная норма явно не имеетв виду разграничении договоров различной отраслевой принадлежности, посколькуналичие между сторонами отношения власти и подчинения вообще исключает впринципе возможность применения не только гражданского законодательства, но исамой конструкции договора как такового.
Договор («соглашение») можетсуществовать только между субъектами, которые в данном конкретном случае занимаютравное положение. Примером может служить передача предпринимателю в арендуимущества Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципальныхобразований выступающими от их имени органами власти и управления или различныеформы договоров о разделе продукции с участием государства (выступающего от егоимени органов). Все такие договоры по своему характеру являются обычнымигражданско-правовыми договорами. Таким образом, п. 3 ст. 2, очевидно, имеет ввиду иные, недоговорные отношения.
Интерес представляет в этом смысленовый Водный кодекс, принятый 18 октября 1995 г.1. В самом Кодексеназваны три вида договоров: долгосрочного пользования водным объектом,краткосрочного пользования водным объектом и установления частного водногосервитута. При этом если в первых двух договорах обязательно участие органаисполнительной власти субъекта Российской Федерации, то последний - договорчастного водного сервитута заключается водопользователем с лицом, в пользукоторого ограничено его право пользования водным объектом. В самом Кодексеурегулирован целый ряд
______________
1 См.: Собрание законодательства РоссийскойФедерации. 1995. № 47. Ст. 4471.
вопросов, и, в частности, такие, какопределение существенных условий договора, порядок его заключения(обязательность для соответствующей стороны заключения договора с гражданиномили юридическим лицом, получившим лицензию), регистрация договора, последствиярасторжения договора и др.
Для определения природы указанныхдоговоров целесообразно сопоставить три нормы, содержащиеся в Водном кодексе.Так, во-первых, в силу ст. 46 «права на обособленные водные объектыприобретаются в порядке, предусмотренном гражданским законодательством,земельным законодательством и настоящим Кодексом», во-вторых, в силу той же ст.46 «водный сервитут устанавливается водным законодательством РоссийскойФедерации или договором» и, в-третьих, в силу ст. 54 «к договорам пользованияводными объектами применяются положения гражданского законодательства осделках, договорах и аренде, если иное не установлено настоящим Кодексом»'.
Указанные статьи дают основаниесчитать, что соответствующие договоры (все три, о которых идет речь)представляют собой разновидность гражданско-правовых договоров. А статьиВодного кодекса, относящиеся к указанным договорам, - обычные специальные нормыгражданского права, которые в этом смысле не отличаются, например, от норм,посвященных договорам о перевозке грузов, пассажиров и багажа, включенных вКодекс торгового мореплавания или Воздушный кодекс, имея в виду, что и те и другиенормы являются гражданско-правовыми, но носящими специальный характер. В этомсмысле заслуживает внимания то обстоятельство, что ГК в отличие от Основ 1991г. отказался от безоговорочного вынесения отношений, имеющих своим предметомиспользование природных ресурсов и охрану окружающей среды, независимо отметода их регулирования, за пределы гражданского права.