Приказ Генерального прокурора от 9 августа 1996 г. № 48 предписывает исходить из того, что предметом прокурорского надзора являются соблюдение прав и свобод человека и гражданина, порядок выполнения оперативно-розыскных мероприятий, установленный законами и иными актами, принятыми в развитие этих законов, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность
В частности, в приказе № 48 содержатся следующие положения:
прокуроры, уполномоченные надзирать за исполнением законов в оперативно-розыскной деятельности, должны иметь для работы с документами допуск, оформленный надлежащим образом (см. п. 1);
при осуществлении или организации надзора исходитьиз того,чтопредметом прокурорского надзора являются соблюдение прав и свобод человека и гражданина, порядок выполнения оперативно-розыскных мероприятий, установленного законами и нормативными актами, принятыми в развитие этих законов, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. л. 2);
уполномоченные прокуроры вправе требовать у руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, подлинные оперативно-служебные документы, послужившие основанием для заведения дел оперативного учета, а также проведения оперативно-розыскных мероприятий и их учета (см. п. 4);
прокурорам надлежит использовать определенные законом методы прокурорского надзора и, в частности, опротестовывать противоречащие закону приказы и указания руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. подп. «е» п. 5).
7. На основании анализа положений ст. 29 Федерального закона о прокуратуре, а также предписаний комментируемого Федерального закона правомерно выделять и отдельно рассматривать важнейшие элементы предмета прокурорского надзора в сфере оперативно-розыскной деятельности.
Значительная часть прокурорского надзора касается соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а также юридических лиц в ходе оперативно-розыскной деятельности. Прокуроры обязаны по собственной инициативе выявлять нарушения органом (должностным лицом), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, прав и законных интересов юридических и физических лиц, а также в связи с поступающими к ним жалобами и заявлениями (см. чч. 2 и 8 ст. 5). Средствами прокурорского надзора прокуроры должны пресекать нарушения прав и законных интересов граждан, предприятий, учреждений и организаций и принимать меры привлечения виновных к установленной законом ответственности.
Прокурор рассматривает жалобы на действие органа (должностного лица), осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, которые не подведомственны суду. Такие жалобы должны рассматриваться не позднее месячного срока. Жалобы на нарушения конституционных прав граждан Генеральная прокуратура рекомендует рассматривать в пятидневный срок.
Прокурор дает на жалобу мотивированный ответ. В случае отказа в удовлетворении жалобы гражданину должны быть разъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения в суд, если оно предусмотрено законом.
В случае рассмотрения жалоб судом прокуроры участвуют в судебных заседаниях при условии, если этого требуют интересы защиты прав и свобод личности, безопасности общества, государства и необходимость такого участия признана судом.
8. Режим законности в оперативно-розыскной деятельности во многом зависит от строгого соблюдения порядка проведения оперативно-розыскных мероприятий и законности принимаемых при этом решений. Приказ Генерального прокурора от 9 августа 1996 г. № 48 предписывает проверку установленного порядка проведения оперативно-розыскных мероприятий и законности принимаемых при этом решений осуществлять:
по мере необходимости по материалам в связи с отсутствием положительных результатов при розыске — обвиняемых или подозреваемых по уголовным делам; лиц, совершивших преступления; без вести пропавших;
по информации о ненадлежащем реагировании — на поручения следователя, органа дознания и суда по уголовным делам, находящимся вихпроизводстве; на указания прокурора;
в других случаях с учетом состояния законности в этой сфере деятельности.
Прокуроры прежде всего должны обращать внимание на то, чтобы при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводились только те оперативно-розыскные мероприятия, перечень которых определен Федеральным законом. Такой перечень может быть изменен и дополнен только федеральным законом (см. ст. 6). Следовательно, никакое должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, ни в какой форме делать этого не вправе. Особо пристальное внимание прокуроры должны уделять общим правовым основаниям проведения оперативно-розыскных мероприятий. Поскольку такие основания перечислены в Федеральном законе (см. ст. 7), то правомерен вывод о том, что перечень их также является исчерпывающим.
Значительная часть оперативно-розыскных мероприятий проводится по основанию, которое в Федеральном законе сформулировано в п. «а» ч. 1 ст. 7. Использование указанного основания предполагает осуществление соответствующими должностными лицами познавательной деятельности, важнейшими элементами которой являются оценка имеющихся сведений, а также оперирование такими правовыми понятиями, как «признаки противоправного деяния» и «данные, достаточные для решения вопроса о возбуждении уголовного дела». Поэтому прокурорский надзор в этом случае приобретает особо важное значение.
Оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться также при наличии сведений о событиях или действиях, создающих угрозу государству, военной, экономической или экологической безопасности России (см. п. «б» ч. 11 ст. 7). Данное основание не менее сложное, чем предыдущее, поскольку предполагает оценку событий или действий с точки зрения того, ; могут ли они угрожать безопасности России. Поэтому прокурорский надзор за правовым применением рассматриваемого основания в оперативно-розыскной деятельности также должен быть признан в числе приоритетных.
Наряду с общими правовыми основаниями правомерно говорить о фактических основаниях проведения каждого оперативно-розыскного мероприятия. Такими основаниями служат сведения, свидетельствующие о возможности и необходимости проведения конкретного оперативно-розыскного мероприятия в целях успешного решения задач оперативно-розыскной деятельности. Например, для принятия решения об осуществлении обследования жилого или служебного помещения, здания, транспортного средства необходимо располагать достаточно проверенными данными о том, что в помещении, здании или в транспортном средстве могут находиться следы преступной деятельности, орудия совершения преступления, другие предметы и документы, возможно, имеющие отношение к преступной деятельности. Такой подход должен применяться к каждому оперативно-розыскному мероприятию. Они не должны осуществляться исходя из каких-то абстрактных или интуитивных побуждений. Прокурорский надзор в данном направлении должен служить важным условием эффективности оперативно-розыскной деятельности.
9. Существенная сторона прокурорского надзора — надзор за правильным и обоснованным использованием результатов оперативно-розыскной деятельности. Особенность предписаний Федерального закона (см. ст. 11) в этом отношении состоит в том, что они отражают непосредственную связь двух видов деятельности: оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной. Поэтому для реализации таких предписаний необходимы надежные знания соответствующих институтов и норм уголовно- процессуального права, а также положений науки уголовного процесса. Следует также учитывать, что эти предписания Федерального закона представляют особую сложность и при их реализации. В частности, это касается предписания Федерального закона, которое наделяет органы, уполномоченные осуществлять оперативно-розыскную деятельность, правом в ходе оперативно-розыскных мероприятий изымать предметы, материалы и сообщения, в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической и экологической безопасности России (см. п. 1 ч. 1 ст. 15). Прокуроры должны ориентировать оперативных сотрудников на то, что при наличии необходимых правовых предпосылок для изъятия материальных предметов и документов способами уголовного процесса совершение этих действии при производстве оперативно-розыскных мероприятий должно признаваться недопустимым. В ходе оперативно-розыскной деятельности прежде всего необходимо создавать реальные условия для решения данного вопроса именно таким путем.
Из п. 1 ч. 1 ст. 15 вытекает, что изъятие предметов, материалов и сообщений при проведении оперативно-розыскных мероприятий возможно только тогда, когда имеются признаки преступления, создающего угрозу жизни и здоровью лица, а также угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности России. Прокурорский надзор должен направлять оперативно-розыскную практику на то, что при наличии таких признаков должно возбуждаться уголовное дело и тогда изъятие документов будет осуществлено путем производства соответствующих следственных действий.
Прокурорский надзор в этом направлении поможет избежать одной существенной сложности. Предметы, материалы и сообщения, связанные с преступлением, являются его следами. Поэтому они могут быть вовлечены в процесс доказывают по уголовному делу и стать содержанием соответствующих видов доказательств. В принципе, это возможно и в случаях изъятия при проведении оперативно-розыскных мероприятий, когда орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, направитэти материальные предметы и документы следователю или суду, в производстве которых находится конкретное уголовное дело. Но существенная сложность состоит в том, что для придания соответствующим материалам статуса соответствующих видов доказательств должен быть раскрыт путь их получения, т.е. содержание конкретного оперативно-розыскного мероприятия. Лица, которые это проводили, подлежат допросу в качестве свидетелей. Очевидно, что все это может быть сопряжено с разглашением той стороны оперативно-розыскной деятельности, которая составляет государственную тайну.